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第 29 卷摇 第 4 期 雷金牛, 李晓欧: 论隐名投资合同的效力要件
其次,如果法律对合同书面形式的效力规定不明
确,则应根据该具体法律规定的性质 、法律设定书
面形式要求的立法目的以及必要时, 对法定书面
形式所要保护的法益进行权衡, 以最终确定没有
采用书面形式的该类合同的法律效力。
综上,对于隐名投资合同, 笔者认为 ,采用法
定书面形式是要赋予隐名投资合同书面形式的证
据效力和对抗效力, 而非成立效力和生效效力 。
因为隐名投资人与名义股东订立合同对公司进行
隐名投资,一般投资期限较长,涉及的法律关系复
杂,为明确并保障隐名投资合同当事人的合法权
益,维护交易安全, 以及合理平衡隐名投资合同当
事人与公司、公司其他股东等第三人的利益 ,笔者
认为隐名投资合同应采用法定书面形式。 但是 ,
对于隐名投资当事人未采用法定书面形式订立隐
名投资合同的情形, 如果隐名投资人已经实际将
资金等财产交付名义股东投入公司, 成为公司资
本的组成部分,出于维护公司的资本稳定和正常
生产经营等经济秩序的目的,则不宜将该不符合
法定书面形式的隐名投资合同作不成立或无效处
理。 赋予隐名投资合同法定书面形式的证据效力
和对抗效力,也就是说不具备法定书面形式的隐
名投资合同并非不成立或不具有法律效力,而只
是对隐名投资合同当事人而言不具有强制执行力
以及对抗公司等第三人的对抗效力, 即由隐名投
资合同当事人承担因欠缺书面形式而导致的证明
不力之不利法律后果。 此外 ,对于隐名投资合同
是否应该采用公证或者鉴证的合同形式, 笔者认
为,鉴于隐名投资人进行隐名投资的目的与动机
各异,应由隐名投资合同当事人自己决定是否采
用公证或者鉴证的合同形式,法律没有必要也无
需就此作出规定。
五、结 摇 语
理论是灰色的, 而实践之树常青。 对于隐名
投资合同,在我国合同法缺乏明确规定的前提下,
如何认定其效力, 是颇为值得理论界与实务界人
士深入探讨的一个问题。
笔者认为,不能因为实践中隐名投资行为存
在规避法律法规的现象而对隐名投资合同一概作
无效认定。 因为隐名投资合同效力的认定 ,不仅
关乎合同当事人的切身利益,而且关系到隐名投
资所涉公司、公司其他股东、公司债权人以及隐名
投资股权受让人等合同外第三人的利益, 甚至关
系到交易安全、市场秩序、经济发展等国家利益和
社会公共利益。 因此, 对于隐名投资合同效力的
认定,需要综合考虑合同当事人与公司 、公司其他
股东、公司债权人等合同外第三人利益以及国家
利益、社会公共利益的有效平衡,需要对隐名投资
合同当事人主体、 合同内容以及合同形式三方面
的效力要件进行全面考量。
注摇 释:
淤即法释[ 2011] 3 号,简称《 公司法司法解释 ( 三)》。
于参见刘韶华:《 有限责任公司隐名出资法律问题研
究》,中国人民公安大学出版社, 2012 年出版, 第 14 页。
另有学者认为, 根据实际投资人所使用的投资人的名义
不同,可以将隐名投资分为借名投资 、 冒名投资以及虚名
投资三种情形, 参见王芳:《 隐名投资人股东资格认定问
题研究》, 河北法学,2012 年第 1 期, 第 102 页。 笔者认
为,在借名投资的情形下, 隐名投资人与名义股东之间存
在合意,属于协议型隐名投资 ; 而在冒名投资与虚名投资
的情形下,因为被冒名的人根本不知情或者虚名人根本
不存在,故双方之间根本不存在协议与合意 , 故属于非协
议型隐名投资。
盂具体参见法释 也 2011页 3 号 《 最高人民法院关于适
用 < 中华人民共和国公司法 > 若干问题的规定 ( 三 )》 第
二十五条第一款的规定。
榆《 合同法司法解释( 一)》 是指 《 最高人民法院关于
适用 < 中华人民共和国合同法 > 若干问题的解释( 一 )》,
法释也 1999页 19 号。 该法释 1999 年 12 月 1 日由最高人民
法院审判委员会第 1090 次会议通过, 自 1999 年 12 月 29
日起施行。
虞我国《 公务员法》 第五十三条第十四项规定, 国家
公务员不得从事或者参与营利性活动, 在企业或者其他
营利性组织中兼任职务。
愚我国《 公司法 》 第一百四十九条第五项规定, 公司
董事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会同意,
利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机
会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 。
舆《 中外合资经营企业法》 第一条规定:“ 中华人民共
和国为了扩大国际经济合作和技术交流, 允许外国公司、
企业和其它经济组织或个人( 以下简称外国合营者 ),按
照平等互利的原则,经中国政府批准 , 在中华人民共和国
境内,同中国的公司 、 企业或其它经济组织 ( 以下简称中
国合营者) 共同举办合营企业。冶 《 中外合作经营企业法》
第一条规定:“ 为了扩大对外经济合作和技术交流, 促进
外国的企业和其他经济组织或者个人( 以下简称外国合
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